律師隨筆|從跨境股權設置談避稅與反避稅

  • 來源:武漢鷹卓律師
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  • 發(fā)布時間:2021-11-03

作為律師,我一直關注稅法實際操作中的問題,這也是企業(yè)關心的問題。企業(yè)最關心的是如何合理合法的少繳稅款。一般我們認為非法少繳稅款就是偷稅漏稅,合法少繳稅款就是避稅。我們律師做的很多稅務籌劃都是從避稅的角度出發(fā)。

企業(yè)稅最高的是所得稅,我國企業(yè)所得稅稅率為25%,高于世界上很多地方。大多數(shù)業(yè)績較好的民營企業(yè)為了少交所得稅,在海外稅率較低的國家或地區(qū)設立企業(yè),然后以這些企業(yè)為總部設立離岸公司,再由離岸公司進行股權投資,在中國大陸設立實體企業(yè)。因此,實體企業(yè)的利潤最終由海外公司的實際控制人籌集。股東承擔的實際稅率遠低于25%。國美、阿里等中國著名企業(yè)都是這樣建立股權結(jié)構(gòu)的。國際著名的蘋果公司也采用了這個原理。為了規(guī)避美國的所得稅,還在稅收較低的歐盟國家成立了利潤較高的銷售公司。

英屬維爾京群島、英屬庫克群島、迪拜和巴巴多斯等許多國際知名的“避稅天堂”吸引了大量跨國公司以零稅率在那里設立總部。在這些地區(qū),公司注冊手續(xù)簡單,對資金流動幾乎沒有限制,對不在注冊地開展的經(jīng)營活動幾乎不征稅,安全性和保密性較好。

《企業(yè)所得稅法》 2008年修訂增加了一些反避稅條款,如第47條。企業(yè)實施沒有合理商業(yè)目的的其他安排,減少應納稅所得額或收入的,稅務機關有權按照合理方法進行調(diào)整。

我對此感到困惑。經(jīng)營目的由企業(yè)自主安排。如果你賺更多的錢,你會賺更少的錢,甚至不會。企業(yè)可能有他們的商業(yè)目的。如何評價其合理性?是哪個原理?在公法領域,法律沒有禁止的應該允許,這些禁止的范圍也應該非常明確。我認為這是基本的法律原則,但在公法領域增加這樣一個主觀性很強的管理條款,會讓企業(yè)感到無所適從,害怕自己容易被指責。

2008年修訂的《企業(yè)所得稅法》也增加了新條款。第四十二條:企業(yè)可以向稅務機關提出與關聯(lián)方發(fā)生業(yè)務往來的定價原則和計算方法,稅務機關應當與企業(yè)協(xié)商確認后,達成預約定價安排。我擔心這篇文章的應用是2015年的新聞,《江蘇國稅局與美企簽署大稅額APA協(xié)議》。

2015年3月11日,江蘇省國家稅務局與跨國公司希捷集團正式簽署預約定價安排。根據(jù)協(xié)議,希捷江蘇公司預計未來四年增加利潤約4.5億元,增加企業(yè)所得稅和增值稅約4億元。由于簽署APA會給企業(yè)帶來更穩(wěn)定的未來預期,美國希捷集團承諾追加投資。據(jù)了解,這是江蘇省國家稅務局與美國公司簽訂的納稅額最大的APA。

這是當年剛簽協(xié)議時國家稅務系統(tǒng)宣傳的事情之一,也刷新了我對美國企業(yè)的認識。我主動多交了稅或者是對未來還沒有發(fā)生的預期收入交了稅。這種意識比我們國企更國有。

同時,希捷集團向美國證監(jiān)會披露,其于2007年至2013年經(jīng)營,并向江蘇國稅補繳所得稅2.3億美元。希捷江蘇公司納稅14億元,是國內(nèi)最大的反避稅案例,成為中國反避稅的標志。

據(jù)說當時江蘇國稅給出的理由是代工利潤率低于集團。調(diào)查江蘇國稅的原因,讓我覺得政府真的是為企業(yè)著想。你的企業(yè)不能比你哥哥掙得少

新聞報道也認為,反避稅,尤其是對跨國企業(yè)而言,需要加強。近年來,國際避稅現(xiàn)象愈演愈烈?!鞍袵DP留給地方,把利潤全部拿走”已經(jīng)成為一些跨國公司的做法。他們利用各國稅法的差異,通過AG的關聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤,擾亂國際市場秩序,嚴重損害發(fā)展中國家的稅收主權,進一步拉大貧富差距。這引起了發(fā)展中國家的高度警惕。

反避稅政府好像贏了一局。

兩年后的2017年1月,希捷宣布關閉蘇州工廠,裁員2000多人。

公告發(fā)布后,有媒體借機炒作兩年前江蘇省要求希捷納稅15億,這就是希捷“逃離”中國的原因。江蘇省國家稅務局對此作出回應,希捷集團當時主動申請退稅,符合國際通行規(guī)則。

商務部也認為,希捷關閉蘇州公司是因為傳統(tǒng)硬盤行業(yè)的衰落,是企業(yè)根據(jù)市場調(diào)整自身業(yè)務的行為。目前中國制造業(yè)正在向創(chuàng)新、智能、綠色、高端轉(zhuǎn)型,這將吸引外資調(diào)整在中國市場的布局,離開低端,轉(zhuǎn)向高端。近日,全球硬盤行業(yè)龍頭希捷集團關閉蘇州工廠。

我不是希捷董事會成員,不知道希捷退廠的真正原因。但是,我從泰國的律師那里了解到,希捷在2016年開始在泰國擴建工廠,增加了大約2000名員工。

無論在哪個國家,企業(yè)都在追求利潤。如何合法少繳稅款,也就是避稅,是每一個想要成長發(fā)展的企業(yè)不懈的追求。

《企業(yè)所得稅法》的反避稅條款我還沒想通。2018年,因范冰冰事件引起廣泛關注的《個人所得稅法》,也加入了反避稅條款, 《個人所得稅法》 (2018年版)第八條規(guī)定:.

有下列情形之一的,稅務機關有權按照合理的方法進行納稅調(diào)整:

(一)個人與其關聯(lián)方之間。

業(yè)務往來不符合獨立交易原則而減少本人或者其關聯(lián)方應納稅額,且無正當理由;
????? (二)居民個人控制的,或者居民個人和居民企業(yè)共同控制的設立在實際稅負明顯偏低的國家(地區(qū))的企業(yè),無合理經(jīng)營需要,對應當歸屬于居民個人的利潤不作分配或者減少分配; 
????? (三)個人實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而獲取不當稅收利益?!?br>
????? ? 和企業(yè)所得稅法一模一樣的立法表述:“其他不具有合理商業(yè)目的的安排”,這個我覺得更難被征收對象接受,我個人不賺錢還不行嗎?


??????? 避稅和反避稅,只要稅收存在,這個矛盾也會一直存在。
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